ماهية الدفاع الجوهري
*ماهية الدفاع الجوهري*
*أ.د/ عبدالمؤمن شجاع الدين*
*الأستاذ بكلية الشريعة والقانون – جامعة صنعاء*
https://am-shjaaaldeen.blogspot.com/2024/03/blog-post_4.html?m=1
▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂
▪️
يجب أن يناقش الحكم في أسبابه أوجه الدفاع الجوهرية التي يديها الخصوم، ويترتب على مخالفة هذا الواجب القانوني بطلان الحكم حسبما هو مقرر في المادة (231) مرافعات، غير أن قانون المرافعات لم يوضح ماهية الدفاع الجوهري، وعدم تعريف القانون للدفاع الجوهري لايعد قصورا اوعيبا، لأن من خصائص القاعدة القانونية العمومية والتجريد ،ولذلك فإن القضاء والفقه يتصديا لبيان وتفسير العبارات العامة والمصطلحات الواردة في القانون، وذلك عند شرح الفقه للقانون أو عند تطبيق القضاء للنصوص القانونية، ومن معاني الدفاع الجوهري: أنه الدفاع الذي يترتب عليه تغيير وجه الرأي في الحكم إن كان هذا الدفاع صحيحا حسبما قضى الحكم الصادر عن الدائرة المدنية بالمحكمة العليا في جلستها المنعقدة بتاريخ 17-2-2016م في الطعن رقم (57092)، الذي ورد ضمن أسبابه: ((فإن محكمة الاستئناف اعتبرت الاستئناف المقدم من الطاعن طعنا جزئيا مع أن الطاعن كان قد طلب في عريضة إستئنافه إلغاء الحكم الابتدائي بكافة فقراته وإعتباره كأن لم يكن، وحيث أن ما أثاره الطاعن أمام محكمة الاستئناف يعد دفاعاً جوهرياً يتغير به إن صح وجه الحكم في القضية، فكان من الواجب على محكمة الاستئناف مناقشته والفصل فيه، وحيث انها لم تفعل ذلك فإن قضاءها معيب، مما يستوجب نقض الحكم عملاً بالمادة (231) مرافعات))، وسيكون تعليقنا على هذا الحكم حسبما هو مبين في الأوجه الأتية:
▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂
*▪️
الوجه الأول: معنى الدفاع الجوهري في اللغة العربية:*
▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂
▪️
مصطلح جوهري مصطلح يوناني دخل اللغة العربية في وقت مبكر في عصر الترجمة اي في فترة حكم هارون الرشيد بمناسبة ترجمة كتب المنطق والفلسفة اليونانية من اللغة اليونانية إلى اللغة العربية، حيث يفرق المناطقة اليونان بين الجوهر وهو اصل الشي والعرض وهي العلامات الخارجية التي تدل على الشي، وقد دخل هذا المصطلح اللغة العربية فصار عربيا ، وقد استعملت المعاجم العربية كلمة ( الجوهري ) بمعاني كثيرة لن نعرض منها في هذا التعليق الموجز إلا ماله صلة بالدفاع الجوهري محل تعليقنا ، فمن معاني (الجوهري) القول أو الفكرة الأساسية أو المركزية وتقابلها الثانوية، ومن معاني الجوهري موضوع الشئ وتقابل هذا المعنى كلمة شكل الشئ أو الإجراء الشكلي، ومن معاني الجوهري في اللغة: الأساس أو الإجراء الأساسي وتقابله الإجراء الشكلي، وهذه المعاني مستفادة من التفرقة بين (الجوهر والعرض) عند المناطقة، فالجوهر هو الموضوع والعرض هو الشكل الخارجي ، ونخلص من هذا الوجه إلى القول: بأن معنى الدفاع الجوهري في اللغة العربية هو: الدفاع الأساسي ويقابله الدفاع الشكلي. (لسان العرب – مادة جوهر).
▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂
*▪️
الوجه الثاني: معنى الدفاع الجوهري في القضاء اليمني والعربي وعند شراح المرافعات:*
▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂▂
▪️
من خلال مطالعة المراجع المتخصصة في شرح قانون المرافعات، ومن خلال مطالعة أحكام القضاء اليمني والعربي يظهر أن معنى الدفاع الجوهري يتمثل في المعاني الآتية:
1- الدفاع المؤثر: فالدفاع الجوهري هو الدفاع المؤثر في الحكم الذي يترتب عليه تغيير نتيجة الحكم أو تعديلها.
2- الدفاع الذي يغير وجه الرأي في الحكم : فالدفاع الجوهري هو الذي يترتب عليه تغيير وجه الرأي في القضية إن صح، وهو المعنى الذي تضمنه الحكم محل تعليقنا، وكذا هذا المعنى هو المعنى المتبع في أحكام القضاء العربي كما سنرى، ومعنى وجه الرأي أي الحكم، ولذلك فإن هذا المعنى مقارب للمعنى السابق.
3- الدفاع الأساسي: فالدفاع الجوهري هو الدفاع الأساسي الذي يندرج من ضمن الأسس التي يقوم عليها الحكم وتستند إليها ويتغير الحكم بتغيرها، بخلاف الدفاع الثانوي أو الهامشي أو الشكلي الذي لا يترتب على إهماله أي تغيير في أساس الحكم.
وإكمالاً للفائدة نعرض بعض القواعد القضائية اللتي اقرتها محكمة النقض المصرية التي بينت معنى الدفاع الجوهري، وذلك على النحو الآتي:
1- الدفاع الجوهري. طلب الخصم تمكينه من إثباته أو نفيه بوسيلة من وسائل الإثبات الجائزة قانوناً. شرطه. أن تكون هي الوسيلة الوحيدة في الإثبات.
2- الدفاع الجوهري هو الذى قد يتغير به وجه الرأى فى الدعوى وقدم الخصم دليله. إغفال الحكم الرد عليه أو الرد بما لا يواجهه بحيث لا ينفى عنه سمة التأثير فى الدعوى. قصور مبطل.
3- إغفال الحكم بحث دفع أو دفاع جوهرى. أثره. قصور مبطل.
4- الطلب أو الدفاع الجازم الذى يتغير به وجه الرأى فى الدعوى. التزام محكمة الموضوع بالرد عليه بأسباب خاصة وإلا كان حكمها خاليًا من الأسباب.
5- التفات المحكمة عن الرد على دفاع الطاعن الغير مؤثر فى النتيجة التى انتهت إليها. لا عيب.
6- تمسك الطاعن بأن المنور محل النزاع من ملحقات الشقة المؤجرة له وجزء منها بموافقة المالك السابق للعقار وتدليله على ذلك بإقرار كتابى منسوب للأخير. دفاع جوهرى.
7- إغفال الحكم بحث دفاع جوهرى أبداه الخصم وكان مؤثرًا فى النتيجة التى انتهى إليها. أثره. بطلان الحكم وقصور فى أسبابه الواقعية.
8- إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم مؤثراً فى النتيجة التى انتهى إليها. أثره. بطلان الحكم وقصوراً فى أسبابه الواقعية.
9- الدفاع الجوهرى الذى يتغير به وجه الرأى فى الدعوى. التزام محكمة الموضوع بالرد عليه وإلا كان حكمها باطلاً.
10- الدفاع الجوهرى. حق الخصم فى طلب إثباته أو نفيه بإحدى وسائل الإثبات الجائزة قانوناً إذا كان الوسيلة الوحيدة فى الإثبات.
11- إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم مؤثراً فى النتيجة التى انتهى إليها. قصور فى أسبابه الواقعية. مقتضاه بطلانه.
12- الطلب أو وجه الدفاع الجازم الذى يجوز أن يترتب عليه تغيير وجه الرأى فى الدعوى. التزام محكمة الموضوع بالإجابة عليه بأسباب خاصة.
13- المقرر في قضاء هذه المحكمة أن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذ كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة .
14- تمسك الشركة الطاعنة أمام محكمة الاستئناف بأن طلب الاعتراض على تقدير التعويض عن نزع الملكية قدم من ورثة المالك وعددهم تسعة واقتصار تصحيح شكل الدعوى على ثمانية منهم فقط وبأن الحكم المطعون فيه قضى للأخيرين بالتعويض عن نزع ملكية الأرض جميعها دون استقطاع نصيب الوارث الذي لم يكن ممثلاً في الدعوى. دفاع جوهري .
15- تمسك الطاعن أمام محكمة الاستئناف بعدم مسئوليته عن الأضرار التي لحقت بمبنى المطعون ضده لإناطته أعمال الحفر والبناء لمقاول ودلل على ذلك بتقديمه عقد المقاولة. دفاع جوهري .
16- تمسك الطاعنة بقيام علاقة إيجارية جديدة بينها وبين الشركة المطعون ضدها شملت الأرض وما عليها من مبان. تدليلها على ذلك بالمستندات وطلبها إحالة الدعوى للتحقيق لإثباتها. دفاع جوهري .
17- المقرر – في قضاء محكمة النقض - أن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة، إذ يعتبر ذلك الإغفال قصوراً في أسباب الحكم الواقعية بما يقتضي بطلانه .
18- تمسك الطاعنين أمام محكمة الموضوع بعدم جواز الجمع بين إلزامهم بتسليم أربع شقق خالية عيناً وبين إلزامهم بقيمة التعويض الاتفاقي المنصوص عليه في عقد البيع المبرم بينهم والمطعون ضدهم الثلاثة الأوائل وبأن الأخيرين أخلوا بالتزامهم بسداد باقي ثمن المبيع في المواعيد المقررة دفاع جوهري .
19- تمسك الطاعن باستئجاره العين محل النزاع من المالك السابق للعقار بعقد خاضع لقانون إيجار الأماكن وأن العقد اللاحق الذي يستند إليه المطعون ضده والمحرر بمناسبة شرائه العقار ليس إلا امتداداً للعقد السابق ولا ينشئ علاقة جديدة منبتة الصلة عنه. تدليله على ذلك بالمستندات وطلبه إحالة الدعوى إلى التحقيق لإثبات ذلك. دفاع جوهري .
20- تمسك الطاعن بأن العين محل النزاع أدخلت عليها تعديلات جوهرية جعلتها في حكم المنشأة الجديدة، وباحتساب الأجرة وزيادتها وفقاً لأحكام ق 52 لسنة 1969 الذي تمت في ظله. تدليله على ذلك بالمستندات. دفاع جوهري .
21- تمسك الطاعن في صحيفة استئنافه وقبل إبداء أي طلب أو دفاع في الدعوى ببطلان إعلانه وإعادة إعلانه بصحيفتها أمام محكمة أول درجة التي لم يمثل أمامها بنفسه أو بوكيل عنه ولم يقدم مذكرة بدفاعه وبأن علمه لم يتصل بمضمونهما وتدليله على ذلك بشهادات من هيئة البريد تفيد أن المسجلين الموجهين إليه من المحضر بتسليم صورتي الإعلان وإعادة الإعلان إلى جهة الإدارة بغلق السكن قد أعيدا لمصدرهما. دفاع جوهري.
22- ثبوت أن الدعوى هي بمطالبة الطاعن بصافي الريع الناتج عن إدارته المال الذي عُين حارساً قضائياً عليه وليست دعوى ريع عن الغصب. أثره. عدم سؤاله إلا عن صافي الإيراد الفعلي الذي حصَّله. تمسكه أمام الخبير ومحكمة الموضوع بعدم جواز تقدير الريع جزافياً وبوجوب محاسبته عما يثبت أنه حصَّله فعلاً منه. دفاع جوهري.
23- تمسك الطاعنة أمام محكمة الموضوع بدرجتيها بأن المطعون ضده لم يهيئ لها مسكناً شرعياً وأن مسكن الطاعة مؤجر لها . التفات الحكم المطعون فيه عن الرد على ذلك الدفاع الجوهري . قصور .
24- لما كان الحكم المطعون فيه قد أخذ بتقارير الخبراء وقضى بأحقية المطعون ضده في الترقية إلى الدرجة الثالثة "أ" والثانية بمقولة أن الطاعن لم يراع نسبة الترقية بالأقدمية عند حركة الترقيات التي أصدرها في 31/ 12/ 1984 .دفاع جوهري.
25- تمسك الطاعن أمام محكمة الموضوع بوقوعه في غلط جوهري لتوهمه أنه اختص في عقد القسمة المبرم بينه والمطعون ضده بالمساحة المحددة فيه وأنه لو كان يعلم أن جزءاً منها يتداخل في طريق عام لأحجم عن إبرام العقد .
26- تمسك الشركة الطاعنة أمام محكمة الموضوع بأن حافزي التميز والتشغيل الخارجي ليسا ميزة مقررة لجميع العاملين بها وإنما للعاملين بإدارة الحاسب الآلي فقط. دفاع جوهري .
27- المقرر – في قضاء هذه المحكمة - أن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة .
28- إغفال الحكم بحث دفاع الخصم . أثره . بطلانه . شرطه . أن يكون الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهى إليها الحكم .
29- وجوب إيراد الحكم ما أبداه الخصوم من دفوع وما ساقوه من دفاع جوهري . عدم الرد على هذه الدفوع وذلك الدفاع . أثره . بطلان الحكم لقصور أسبابه .
30- إغفال الحكم بحث دفاع جوهري أبداه الخصم مؤثراً في النتيجة التي انتهى إليها. أثره . بطلانه .
31- المقرر – في قضاء محكمة النقض - أن إغفال الحكم بحث أو مواجهة دفاع أبداه الخصم، ويترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة .
32- تمسك الطاعنين أمام محكمة الموضوع بامتداد عقد إيجار شقة النزاع لهما لإقامتهما بها مع والدتهما التي امتد إليها ذلك العقد – حال حياتها – عن والدها المستأجر الأصلي. تدليلهما على ذلك بالمستندات. دفاع جوهري .
33- الطلب أو وجه الدفاع الجازم الذي يجوز أن يترتب عليه تغيير وجه الرأي في الدعوى. التزام محكمة الموضوع بالإجابة عليه بأسباب خاصة. إغفال ذلك.
34- تمسك الطاعن بوجود باب من ناحية أخرى لعقار النزاع يتصل بالطريق العام وببيع المطعون ضدها جزءه المتصل بهذا الطريق لأخرى. دفاع جوهري.
35- التمسك بأن التخارج من الشركة يستر وصية. دفاع جوهري. وجوب تصدي محكمة الموضوع له وتحقيقه.
36- إغفال الحكم بحث مستندات ودفاع جوهري أبداه الخصم مؤثراً في النتيجة التي انتهى إليها. قصور في أسبابه الواقعية موجب لبطلانه.
37- تمسك الطاعن أمام محكمة الموضوع بعدم إمكان إعادة الحال إلى ما كان عليه وتسليمه أرض المطعون ضدهم خالية كأثر من آثار فسخ العقد تأسيساً على أن البناء محل التداعي أقيم على هذه الأرض وأخرى ضمت إليه وأنه لا يتصور تسليم أي جزء من الأرض خالية إلا إذا هدم العقار بأكمله. دفاع جوهري. التفات الحكم عنه. قصور.
38- وجوب اشتمال أسباب الحكم على ما يدل على أن القاضي فحص الأدلة التي طرحت عليه فحصاً دقيقاً وفند وجوه الدفاع الجوهري وأوفاها ما تقتضيه من عناية. رد الحكم عليها رداً ينبئ عن عدم درس أوراق الدعوى. أثره. خروج أسبابه عن التسبيب الذي يتطلبه القانون وصيرورته باطلاً.
39- تمسك الطاعنة في صحيفة استئنافها ومذكرة شواهد التزوير ببطلان إعلانها بحكم محكمة أول درجة للتزوير في الإعلان بإثبات المحضر على خلاف الحقيقة انتقاله إلى محل إقامتها وتسليمه صورة الإعلان إلى صهرها في حين أنه لم ينتقل وأن الأخير ليس صهرها ولا يقيم معها إنما هو الخفير النظامي المرافق لها. دفاع جوهري.
40- تمسك الطاعن بعدم قبول دعوى المطعون ضدها بفسخ عقد البيع المبرم بينهما لعدم سبق إعذارها له بتنفيذ التزامه. خلو صحيفة الدعوى من تكليفه بالوفاء به. دفاع جوهري.
41- طلب الخصم تمكينه من إثبات أو نفي دفاع جوهري بوسيلة من وسائل الإثبات الجائزة قانوناً. التزام محكمة الموضوع بإجابته. شرطه. أن يكون منتجاً في النزاع وليس في أوراق الدعوى والأدلة المطروحة عليها ما يكفي لتكوين عقيدتها.
42- إغفال الحكم بحث دفاع جوهري أبداه الخصم أو مجابهته له بما لا يصلح رداً سائغاً. قصور مبطل.
43- تقديم الخصم مستندات مع التمسك بدلالتها. التفات الحكم عن التحدث عنها كلها أو بعضها مع ما قد يكون لها من دلالة. قصور دفاع جوهري . (بوابة الأحكام القضائية » محكمة النقض » كل مبادئ المحكمة » د » دفاع » جوهري"> دفاع جوهري ). والله أعلم.
https://t.me/AbdmomenShjaaAldeen
تعليقات
إرسال تعليق